Как открыть филиал иностранной компании в Беларуси: судебная практика, порядок, налоги (мнение)

Сейчас поговрим о том, как организовать филиал своей компании на территории Республики Беларусь, о чем следует знать и помнить.

Раскрыть тему, актуальную и для российской форекс-индустрии, вызвался Вадим Ляхович, наш читатель, практикующий трейдер и юрист по образованию. Вот, что пишет Вадим в своем электронном письме (содержание, источники, орфография и пунктуация сохранены, мненеи автора может не совпадать с мнением сайта, а сам материал не следует рассматривать в качестве практической рекомендации или руководства к действию).

Филиал или представительство?

По данным одной из местных профильных компаний, согласившейся ответить на мое вопросы, Беларусь с 19 ноября 2024 года разрешила иностранным юридическим лицам вести коммерческую деятельность через собственные филиалы. Это не просто техническая правка, а смена модели присутствия нерезидентов на рынке: если раньше единственной формой был офис-посредник без права продажи и получения выручки, то теперь закон дал «рабочую» форму — филиал, уполномоченный заключать сделки и зарабатывать здесь и сейчас. Нормативной основой стали изменения Гражданского кодекса, внесённые Законом № 312-З от 13.11.2023.

Филиал иностранного юридического лица — это обособленное подразделение зарубежной организации, открытое на территории Беларуси, выполняющее все или часть функций головной компании, в том числе функции представительства, и прямо предназначенное для предпринимательской деятельности. Теперь именно филиал, а не представительство, — инструмент для реальной торговли, работ и услуг; коммерческая деятельность представительств остаётся под запретом и до 18 мая 2025 года действовавшим представительствам, фактически ведущим бизнес, надлежало определиться: преобразоваться в филиал или создать отдельное белорусское юрлицо.

Представительство — это обособленное подразделение иностранной организации, которое представляет интересы головной компании, но не извлекает выручку. Представительства могут изучать рынок, вести переговоры, отстаивать интересы в органах и судах, но заключение возмездных договоров от своего имени и получение оплаты за товары, работы и услуги — не их функция.

Что именно изменилось?

Ключевые изменения закреплены в статье 51-1 Гражданского кодекса: иностранные юрлица получили право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Беларуси посредством открытия филиала; порядок открытия и прекращения деятельности определён постановлением Совмина от 16.11.2024 № 846. Сведения о филиалах и представительствах подлежат внесению в специальный реестр, а момент внесения записи — это юридический момент открытия.

Постановление № 846 одновременно уточнило компетенцию органов: решения об открытии принимают облисполкомы, Мингорисполком либо администрация индустриального парка «Великий камень» по месту нахождения филиала. Общий срок рассмотрения пакета — до 30 рабочих дней; если запрашиваются дополнительные сведения, — до двух месяцев.

Как суды повлияли на «архитектуру» филиала и налоговый статус?

Судебные акты Верховного Суда по экономическим делам неоднократно поясняли, что квалифицирующим признаком налогового присутствия является реальное содержание деятельности, а не название вывески. В постановлениях отмечалось: иностранная организация не считается имеющей постоянное представительство, если действия за неё и в её интересах совершает третье лицо в рамках собственной, обычной деятельности (например, складская логистика, демонстрация товаров), и при этом у нерезидента нет устойчивого «центра» управления коммерцией в Беларуси. Эти «негативные критерии» затем закономерно используются и при оценке деятельности филиалов, особенно когда речь идёт о распределении прибыли между головным офисом и подразделением.

Ещё один важный пласт практики касается обязанностей по постановке на налоговый учёт. Верховный Суд в обзорах и постановлениях отмечал: несвоевременная постановка на учёт иностранной организации, создающей постоянное представительство, не освобождает от уплаты налогов за предшествующий период фактической деятельности. Это означает, что новая модель филиалов не снимает исторического риска «догоняющей» налоговой доначисляемости, и вопросы учёта должны быть отстроены с первого дня.

Каков реальный порядок открытия?

По данным моих сегодняшних собеседников, регистрация филиала — это административная процедура рассмотрения заявления с приложением легализованных документов о статусе иностранной компании, положения о филиале и доверенностей на руководителя и заявителя. Документы подаются в облисполком, Мингорисполком или, если местонахождение в парке «Великий камень», — в администрацию парка. По итогам положительного решения вносится запись в реестр филиалов и представительств; с этой даты филиал «рождается» как участник оборота.

Сроки завязаны на межведомственные согласования. В процессе проверки регистрирующий орган запрашивает информацию у компетентных органов, и в случае выявления препятствий может вынести мотивированный отказ. Основания отказа типичны для «административной гигиены»: недостоверность документов, несоответствие заявленных сведений требованиям, специальные возражения госорганов, а также случаи угрозы общественным интересам.

Есть процедурный нюанс, который многие недооценивают. Отказ регистрирующего органа можно обжаловать в судебном порядке. Информация о судебной процедуре обжалования административных решений по линии юстиции опубликована на официальных ресурсах; это важный инструмент для компаний, уверенных в корректности своих документов и правовых основаниях открытия.

Чем филиал отличается от представительства?

Различие ключевое: филиал можно использовать как «операционную машину» — заключать договоры, отгружать товары, оказывать услуги и получать платежи; представительство — как переговорную и коммуникационную площадку без коммерции.

Есть и кадровая особенность. Для представительств установлено ограничение на число иностранных сотрудников — не более пяти человек, включая руководителя (п. 12 Положения); для филиалов такой квоты в правилах нет, и это часто становится решающим аргументом в пользу выбора филиала для производственных или сервисных проектов.

Финансовая «мелочь», которая экономит бюджет: госпошлина за открытие филиала не взимается. В то время как представительство исторически требовало уплаты пошлины, процедура по филиалу в действующей редакции бесплатна.

Как суды смотрят на споры вокруг «скрытой коммерции» и почему это важно при выборе формы?

В 2022 году Верховный Суд в нескольких делах подтвердил, что простое наличие в Беларуси «помощника» нерезидента — логиста, демонстратора образцов, агента, работающего в рамках своей обычной деятельности, — ещё не рождает постоянное представительство. Но если такой «помощник» фактически играет роль центра управления сделками нерезидента, суд поддерживает налоговые доначисления.

Практика также выработала подход к подсудности. Экономические суды принимают к рассмотрению споры с участием иностранцев, когда в Беларуси находится орган управления, представительское подразделение или имущество ответчика. Наличие филиала, указанного в ЕГР, фактически «привязывает» нерезидента к белорусской юрисдикции — это нужно учитывать при формулировке оговорок о подсудности и выборе стратегии защиты.

Наконец, в части администрирования суды подтверждают жёсткую позицию: если иностранная компания фактически действовала в Беларуси и должна была встать на учёт как плательщик, поздняя регистрация не обнуляет обязанности и санкционные риски. Это значит, что в модели филиала особенно критична безупречная «первичная» документация, бухгалтерия и налоговое планирование.

Какова дорожная карта открытия филиала?

С практической точки зрения процедура выглядит понятной: иностранная компания готовит заявление, легализованную выписку из реестра своей страны, положение о филиале и доверенности, подаёт пакет в компетентный исполком, а после положительного решения получает запись в реестре и приступает к работе. После открытия — постановка на учёт в налоговом органе и фондах, кадровые вопросы, открытие банковского счёта и настройка бухгалтерии.

Где возникают сбои. Во-первых, в легализации документов: не все учредительные бумаги страны происхождения подлежат апостилю, но для части пакета апостиль обязателен, а перевод — нотариальный. Во-вторых, в наименовании: в положении о филиале и в заявлении необходимо корректно отразить привязку к головной компании и соблюсти требования к фирменным наименованиям. В-третьих, в кадровых вопросах: многие компании, идущие по инерции «представительского» подхода, сталкиваются с лимитом иностранных сотрудников — он существует только для представительств, но не для филиалов. В-четвёртых, в налоговом периметре: опоздание с постановкой на учёт оборачивается доначислениями, что подтверждено судебной практикой.

Как правильно использовать судебную практику при подготовке документов филиала?

Опыт Верховного Суда даёт простую архитектурную подсказку. В положении о филиале следует чётко описывать, какие именно функции выполняет подразделение, и каковы полномочия руководителя. Чем яснее показана операционная «сцена» филиала, тем меньше пространства для споров о том, действительно ли прибыль генерируется в Беларуси и как её распределять. Когда суды смотрят на содержание, им важно видеть внутреннюю логику документооборота: кто согласует сделки, где хранится первичка, кто ведёт переговоры, кто подписывает акты и счета-фактуры. В силу судебных акцентов по делам о «постоянном представительстве» стоит избегать двойных центров принятия решений «за рубежом — в Минске», если фактически заключение и исполнение договоров происходит в Беларуси.)

Практическая рекомендация: до подачи пакета на открытие филиала составьте внутреннюю «карту процессов» с привязкой к белорусскому адресу, определите хранение бухгалтерских документов в офисе филиала, опишите порядок делегирования полномочий и матрицу подписантов, а также заранее проверьте готовность банка провести комплаенс-проверку по группе. Так вы «синхронизируете» корпоративный дизайн с теми критериями, которые потом оценивают налоговые органы и суды.

Что делать с трудовыми вопросами и можно ли «перевезти» команду из-за рубежа?

По данным https://e-sud.by, трудовое законодательство Беларуси применяется к персоналу филиала в полном объёме, договоры заключаются от имени иностранной организации, но с указанием, что место работы — филиал в Беларуси. В отличие от представительств, по филиалам нет специальной «пятиместной» квоты на иностранцев, что позволяет гибко формировать команду. Для представительств лимит на иностранный персонал, включая руководителя, составляет пять человек.

Заключительные мысли

Если вы планируете открыть филиал, полезно заранее сопоставить модель деятельности с судебными критериями «налогового присутствия», выстроить положение о филиале и матрицу полномочий руководителя, согласовать комплаенс с банком, проверить кадровые решения на предмет миграционных квот для представительств и подготовить резервный план действия в случае административного отказа.